Libertad,
Tijuana, B.C., Enero 21 del 2019.-Los contratos para realizar
construcciones deben incluir una serie de previsiones que protejan tanto al
dueño de la obra como al contratista; es importante que el contrato sea
equilibrado en cuanto a las obligaciones, pero que también brinde protección
ante posibles cambios de circunstancias en la obra.
Lo anterior explicó el Mtro.
Alejandro Osuna González, socio directivo del despacho Osuna González Abogados,
apuntando que es común que las empresas del sector de la construcción no
cuenten con contratos actualizados y que posteriormente a que se acuerde una
edificación o ejecución de una obra mayor de infraestructura, se descubra que
las condiciones del suelo no resultaron ser las contempladas.
Aseveró que estas
situaciones impactan en las constructoras de manera adversa, sobre todo si es
un contrato de obra a precio alzado, porque puede significar que se incurra en
más gastos de los originalmente contemplados, y que si el contrato no contempló
una válvula de escape adecuada, el empresario deba soportar los costos del
incremento de la obra.
“Si una empresa celebra un
contrato y asume que el lugar donde va a construir es un tipo de suelo, pero
resulta otro, puede causar que el empresario incurra en gastos adicionales que
deberá soportar, a menos que hubiera previsto cierta flexibilidad contractual.
El precio de una obra incrementarse de manera exponencial, por lo que es
importante contemplar esta clase de cuestiones, y el cómo se van a distribuir
estos riesgos” expresó.
Por otra parte enfatizó en
la importancia de incluir cláusulas de arbitraje en los contratos de obras, ya
que los tribunales regularmente están muy saturados de trabajo con procesos que
son complicados, siendo que tanto empresarios como cualquier persona, requieren
de mecanismos que sean ágiles y que permitan la disposición rápida de las disputas.
Comentó que una de las
ventajas del arbitraje es que al tratarse de jueces privados que son pagados
por las partes involucradas en una disputa, se tramita con mayor agilidad; que
el proceso es vinculante, toda vez que lo resuelto por el árbitro es definitivo
para ambas partes, y que la regla general es que el proceso arbitral se lleve
en confidencialidad, lo que puede ser importante cuando los involucrados no
quieren que su disputa se ventile de manera pública.
Osuna González, aseguró que
al ser esquemas más ágiles que los tramitados por los tribunales judiciales, se
permite que las partes en disputa se enfoquen más en el fondo y menos en la
forma, además de que el proceso es flexible ya que las partes pueden
pactar los términos y no están sujetos a tanta rigidez como sucede en los
tribunales oficiales.
Una ventaja adicional,
destacó, es la posibilidad de tener un tribunal de árbitros conocedores de
determinada materia, como ejemplo la construcción, lo que permite que las
partes tengan una mayor confianza derivada del nivel de especialización ante el
órgano privado que resolverá las controversias.
Afirmó que en muchos países
es común que los contratos de infraestructura contemplen las cláusulas de
arbitraje, y que en ocasiones se pacta que el tribunal arbitral debe
conformarse, por ejemplo, de dos ingenieros y un abogado; lo que asegura que
quienes van a decidir sean personas que realmente conocen de la industria de la
construcción, de sus puntos finos, los usos, prácticas y costumbres observadas
en el ramo.
“Cuando una disputa de
construcción es llevada a los tribunales, te vas a topar con que están
saturados de trabajo, por lo que hay que esperar bastante tiempo, incluso para
hacer una simple notificación, otra desventaja es que a los jueces les toca
atender asuntos muy variados que difícilmente les permite especializarse en
controversias de una industria que es muy demandante, y cada vez más
sofisticada en cuanto a los procesos de construcción”, sostuvo el especialista.
Mencionó que otra práctica
que está creciendo en importancia, es el uso de paneles de solución de
controversias, pues permite que estas se vayan resolviendo en tiempo real,
durante la ejecución del mismo contrato, y cada vez cobra mayor importancia en
el mundo.
Finalmente, el especialista puntualizó
que en la actualidad muchos contratos que involucran financiamiento
internacional para proyectos de infraestructura, contemplan tanto al arbitraje
como a estos paneles para resolver controversias, y que su utilidad está de
manifiesto en grandes proyectos como el Euro Túnel y en la ampliación del Canal
de Panamá.
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